刑事規范—罪與非罪之分

                                                                             刑事規范——罪與非罪之分

       面對刑事問題的時候，大多數人最先思考的可能是一種行為如何才能被定義為觸犯刑法，是犯罪行為?；蛘吒罨恍?，很多人在面對警察的詢問，檢察官的指控的時候依舊不明白自己的行為如何就成為了犯罪，在普通人概念里的小事如何到了法庭上就被判處有期徒刑。

這個時候就涉及罪與非罪的區分了。

       首先，我們要擯棄的是日常的觀念判斷，道德制裁——合理不等于合法。拿最近受到大眾關注的江歌被殺一案來分析。對于江歌母親推動輿論希望判處陳世鋒死刑的做法又是否符合法律精神呢？

法律規定：任何人未經審判定罪不得認定其罪。

        什么意思呢？就是沒有經過法庭的審判，法官定罪的人都是無罪的。陳世鋒是否有罪，是否應該被判處死刑，不應該是道德來審判，而是法律來審判。道德是人心，而法律是制度。

        世鋒就不過多深究，重點來說說現在堪比過街老鼠的劉鑫。

        很多人覺得陳世鋒該死，而劉鑫該跟陳世鋒一起死。如果說到劉鑫該死的依據，估計大多數人都只能給出一個答案——民意，人心的審判。

這個地方就可以區分罪與非罪了，陳世鋒能被定罪，因為他侵害了江歌的生命權。而劉鑫呢？在法律上她的行為沒有任何過錯。就算是其袖手旁觀江歌的死亡，但由于其并沒有救助江歌的法律上的義務，她也沒有直接或者間接導致江歌死亡的發生，她在法律上就是無罪的。就好比路遇一人見義勇為而受害，旁觀者并不因為自己毫無作為而與暴力者同罪。因為旁觀者的主動幫助并不是法律上的義務。

        刑法第13條規定：“一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受到刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪?！?/p>

        從犯罪定義，可以看出犯罪的三個基本特征，即行為的嚴重社會危害性、刑事違法性、應受到刑事處罰性。犯罪所固有的三個基本特征是區分罪與非罪的原則和標準，并與一切非犯罪行為相區別。

　?。ㄒ唬┓缸锏谋举|特征：嚴重的社會危害性。

　　犯罪的社會危害性是行為危害社會的特性，即行為對社會關系和社會秩序，造成這樣或那樣損害的事實特性。行為的社會危害性必須達到嚴重程度，才能構成犯罪。是否達到嚴重程度還要考慮如下因素：(1)行為侵害社會關系的性質。這是決定行為的社會危害性程度的首要因素。(2)行為的性質、手段、結果以及危害行為實施的時間、地點。(3)行為人的自身情況和主觀因素。

　?。ǘ┬淌碌倪`法性。

　　刑事違法性不是指一般意義的違法，如民事違法、行政違法等等，而是專指對刑事法律的違反。即行為人的行為符合刑法有關犯罪的規定。

　?。ㄈ艿叫淌绿幜P性。

　　任何違法行為都有其法律后果，如民事違法的法律后果是民事處分，行政違法的法律后果是行政處分，而犯罪才應受到刑罰處罰，而其他違法行為不應受到刑罰處罰。

區分法定之罪的罪與非罪應從以下三個方面考慮：

　?。ㄒ唬└鶕谭ǖ?3條的規定，尤其是其中“但書”的規定加以區分。

　　該條規定了犯罪的定義，“但書”規定：“但是情節顯著，輕微，危害不大的，不認為是犯罪?！边@就將罪與非罪的界限劃分開來了。而“但書”包含了以下三個內容：

1、這里所指的是，行為雖有一定的社會危害性，但還不嚴重，因而尚未構成犯罪的行為。如果行為根本沒有社會危害性，并且不存在形式上符合刑法分則條文規定的問題，雖然不構成犯罪，但不適用此“但書”的規定。

2、適用但書的規定，須同時具備兩個條件——A情節顯著輕微，B危害不大?！扒楣潯敝赣绊懶袨樯鐣：Τ潭鹊母鞣N情況，如行為的方法、手段、時間、地點、一貫表現、目的、動機等;“顯著輕微”指明顯不嚴重、不惡劣。

3、“不認為是犯罪”，意指不是犯罪，不是“不以犯罪論”。否則，“但書”就成了區分“以犯罪論與不以犯罪論的界限”了，而不是在用以區分罪與非罪。

　?。ǘ└鶕倓t規定的犯罪構成的基本要件或排除犯罪的條件區分。

1、主觀上行為是否基于罪過而實施。因為傳統刑法認為只有犯罪符合了“主客觀相一致原則”，才應認定為犯罪。

2、主體上是否具有刑事責任能力。沒有刑事責任，絕不可能適用刑法;只有刑事責任存在才能適用刑罰?！倍绊懶淌仑熑蔚囊蛩刂饕袃煞N：1、個人的智力、知識因素，2、精神因素。具體包括刑事責任年齡、精神障礙、生理功能嚴重缺陷等。

3、是否屬于正當行為?！罢斝袨?，即指客觀上造成一定危害后果，形式上符合某些犯罪的客觀要件，但實質上不具備社會危害性，也不具備形式違法性的行為?！闭斝袨殡m形式違法，但本質上無社會危害性，故而排除了犯罪性，當然為非罪行為。這類行為有正當防衛、緊急避險、履行職務行為、正當業務行為、自救行為、基于權利人自愿或承諾的損害、法令行為等七種。

　?。ㄈ└鶕謩t規定的各種犯罪的犯罪構成區分具體罪的罪與非罪。

　　分則對其所規定的犯罪，大都明確規定了犯罪構成的要件，符合則為罪，否則為非罪。

           1、行為是否違反某種法規或規章制度。

           2、情節是否嚴重，是否惡劣。這是從區分犯罪與一般違法行為的途徑區分了罪與非罪。刑法理論中，情節犯以情節是否嚴重、是否惡劣為構成犯罪的限制性條件。有嚴重情節則為罪，無則非罪。

           3、后果是否嚴重。廣義講，它還包括數額是否較大的情形。它的意義多更在于區分結果犯的罪與非罪。

           4、行為是出于故意還是過失。特定的犯罪，對于主觀方面的要求不同，有的要求故意，有的要求過失。主觀方面便成了特定罪名成立與否，有時是罪與非罪的標準了。另外，主觀上是否明知特定事實是否具有特定目的，也是罪與非罪的標準。如窩贓、銷贓罪便要求明知是犯罪所得贓物。

           5、客觀上，是否使用法定方法、是否在法定地點、時間實施行為。如暴力干涉婚姻自由罪要求使用暴力的方法、非法狩獵罪對時間或方法作了要求。

           6、是否為首要分子。在共犯中為了縮小打擊面，擴大教育面，對有些聚眾性犯罪，刑法規定只有首要分子才構成犯罪，例如聚眾擾亂公共場所秩序罪。